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知识产权侵权损害的赔偿数额该如何计算?

作者: Admin 发布时间: 21-07-02

知识产权侵权案件历来有三大难题,一是取证难、二是周期长、三是赔偿低。尤其是赔偿低这一难题,实际上我国目前立法已经加大了损害赔偿力度以破解该难题,不少地区执法部门也加大对源头侵权、重复侵权、恶意侵权和规模侵权行为的赔偿力度,积极探索惩罚性赔偿的适用条件。

一、商标、专利侵权赔偿数额的计算方法

目前在知识产权赔偿方面,分为法定赔偿与惩罚性赔偿。遵循的侵权责任的两种规则分别是损失填补性和侵权制裁性。

其中侵权制裁性是指程序上通过三大诉讼程序的协调运用,防治制裁的重复导致对侵权行为的过度抑制现象的发生,即不能将行政处罚、刑罚罚金等作为民事赔偿额来确定民事赔偿的标准。

我国知识产权立法中已经明确规定了赔偿损失数额的计算,以我国《专利法》为例,第65条规定赔偿数额依次适用权利人侵权所受实际损失,侵权人因侵权所获得利益,专利许可使用费的倍数合理确定,以上均不能确定的,依据专利权的类型、侵权行为的性质和情节在1万到100万之间确定赔偿数额。

以及我国《商标法》第63条规定的赔偿数额依次适用权利人侵权所受实际损失、侵权人因侵权所获得利益、商标许可使用费的倍数合理确定,以上均不能确定的,依据侵权行为的情节确定500万以下赔偿。

以上规定表明,在计算赔偿数额时,遵循损失填补规则,以实际损失、侵权获利、许可费倍数以及法定赔偿作为计算方法,来作为损失赔偿的衡量标准。

专利侵权赔偿数额计算方式

在专利侵权案件中,赔偿数额的计算主要依据是《专利法》和《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》(下称《规定》),分别列举如下:

1、根据被侵权人的实际损失计算

一般计算标准:实际损失=专利权人专利产品销售量减少的总数×每件专利产品的合理利润。

特殊计算标准:权利人销售量减少的总数难以确定的,则,实际损失=侵权产品在市场上销售的总数×每件专利产品的合理利润。

2、根据侵权人的侵权获利计算

一般计算标准:侵权获利=侵权产品在市场上销售的总数×每件侵权产品的合理利润。

注意:侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵权人的营业利润计算,对于完全以侵权为业的侵权人,可以按照销售利润计算。

3、根据专利许可费的倍数确定

被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定,有专利许可使用费可以参照的,人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节、专利许可使用费的数额、该专利许可的性质、范围、时间等因素,参照该专利许可使用费的1至3倍合理确定赔偿数额。

4、法院赔偿

没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的,人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素,一般在人民币5000元以上30万元以下确定赔偿数额,最多不得超过人民币50万元

5、惩罚性赔偿

新修改的专利法于2021年6月1日正式施行,其中引入了惩罚性赔偿制度,具体是在前三种方法确定的赔偿数额上乘以一至五倍作为侵权赔偿额。

商标侵权赔偿数额计算方式

我国商标法中也明确列举了实际损失、侵权获利、许可费倍数、法定赔偿以及惩罚性赔偿五种方式。

在商标侵权案件中,赔偿数额的计算主要依据是《商标法》和《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》,分别列举如下:

1、根据被侵权人的实际损失计算

实际损失=权利人因侵权所导致的销售减少量或侵权商品销售量×该注册商标商品的单位利润

2、根据侵权人的侵权获利计算

一般计算标准:侵权获利=侵权商品销售量×商品单位利润

特殊计算标准:该商品单位利润无法查明的,侵权获利=侵权商品销售量×注册商标商品单位利润

3、根据实际许可费的倍数计算

确定商标的实际许可费金额,人民法院可在1至3倍间确定实际许可费的倍数来确定赔偿数额。一般衡量倍数的因素包括侵权实施在方式、时间和规模等方面与正常许可的区别等。

4、法定赔偿

若以上三种方式均无法确定赔偿数额,则依据侵权行为的情节确定500万以下赔偿。

5、惩罚性赔偿

对恶意侵犯商标专用权,情节严重的,可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

人民法院为确定赔偿数额,在权利人已经尽力举证,而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下,可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料;侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的,人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。

二、不承担损害赔偿责任的情形

众所周知,即使是在侵犯知识产权案件中,被告方也不一定是需要承担赔偿责任的,因为很多情况下,被告方有合理的抗辩理由,根据我国知识产权领域的相关法律规定,本文将商标、版权、专利三方面在侵权案件中可做合理抗辩的适用主体与构成要件列举如下:


以某小卖部因售卖打火机涉专利侵权案件为例,售价不足1元的打火机也可能存在专利侵权,而专利侵权对一个小卖部来说,如果确属侵权需要赔偿的话,那么将是一笔高额的赔偿费用。而这些下游的销售者往往并不知道这些打火机或者其他商品的专利权属,实际上案件中的小卖部店主同样对此感到迷茫。

面对这样的案件,像这样的小本生意经营者们该如何去处理呢?

据此,这些经营者们应当证明以下几点:

(1)主观上实际不知道且不应当不知道;

(2)通过合法渠道、买卖合同等正常商业方式取得产品;

(3)已支付对价、并且对价给付符合市场交易习惯。

能够证明以上三点,那么符合合法来源的抗辩,则经营者们无需承担侵权赔偿责任。但同样也需注意,虽无需承担侵权赔偿责任,但不代表无须承担任何其他责任,根据我国法律规定,经营者们、销售者们应当采取必要方式包括下架、销毁侵权产品等。

三、被诉侵权了,如何应诉答辩?

在知识产权侵权诉讼中,如果被诉侵权,那么无论是自然人还是企业都需要做好应诉准备,本文认为在被诉知识产权侵权时,可做以下应诉准备,以商标侵权案件为例,仅供参考:

1、合法来源抗辩

由上文可知,侵权产品的销售者需证明自己实际不知道且不应当知道、证明合法取得,说明提供者,则可以避免承担赔偿责任。

数据显示,2020年关于知识产权侵权案件中,共有13610个案件答辩人提出合法来源抗辩,其中原告诉求获得完全支持的仅1.44%,不支持的21.6%。

2、在先使用抗辩

商标注册人在申请商标注册前,他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的,那么注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标,但可以要求其附加适当区别标识。

因此,被诉侵权时,答辩人可通过证明自己在此前已使用此商标,在此后也一直在原有适用范围内使用,则不构成商标侵权。

3、权利用尽抗辩

权利用尽是指经商标权所有人和被许可人在内的商标权主体,以合法的方式销售或转让的商品,商标权主体对该特定商品上的商标权即告用尽,那么商标权主体无权禁止他人在市场上再行销售该产品或直接使用。

4、权利滥用抗辩

权利滥用体现抢注商标的行为,通过抢注在先知名或已经为大众普遍知悉的商标的名称,在商标注册成功后以专用权受侵害为由提起商标侵权诉讼。

5、指示性使用抗辩

当经营者在经营活动使用他人注册商标,是出于善意的提示,来说明商品的来源、用途及其他本身固有的特性,且此行为未对商标权人的合法权益造成损害,则属于商标的指示性使用,根据商标法的相关规定,不构成商标侵权。

根据数据显示,2020年有1448个商标侵权案件中被告均提及指示性使用抗辩,案件的裁判结果中仅有43.7%支持原告诉讼请求,但有40.47%不支持原告诉讼请求,证明被告的指示性使用抗辩的答辩是大部分能够获得法院的支持的。

6、贴牌加工(OEM)抗辩

贴牌加工实际上就是产品的代加工,一般是企业将加工任务通过合同订购的方式委托同类产品的其他厂家生产,之后将所订产品低价买断,并直接贴上自己的品牌商标返销国外。

实际上,对于贴牌加工的行为是否属于商标性使用学界和司法实践均存在争议,但本文认为,根据我国商标法的相关规定,商标性使用的认定标准仍然应当取决于商标的识别功能,商标本身作为区分商品与服务来源的标志,识别性就是商标最大的特征。

因此本文认为,单纯的贴牌加工行为,并未涉及到产品的市场流通,也未涉及到识别商品来源的,因此单纯的贴牌加工行为并不具备识别性,故不能认为是商标性使用行为。

但笔者建议,对于境内的代工厂来说,仍然应当尽到合理的注意义务,对商标的合法来源、授权情况等进行必要性审查。

综上所述,本文着重介绍了商标侵权、专利侵权损害赔偿数额计算的方法,无须承担侵权赔偿的主体与构成要件,以及被诉商标侵权时如何应诉答辩三个问题。

 

 

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